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制度构建的方向

2019-11-14

  制度构建的方向

  坦率而言,公司法关于股权统一权利外观的制度设计已经毫无悬念地被股权创新的实践所改变, 成为一个“真实的谎言”。民法关于有体物的规范均借助了占有、登记的权利外观制度实现交易安全, 而目前股权交易实践带来了很多外部性问题,在缺乏相应的制度构建的情形下,必然会影响交易秩序。对此,虽然有学者提出了在中国构建种类股的立法构想,但并未提及交易规范问题,但是笔者认为,此点至关重要。因为在公司法理论上,作为股东平等原则的例外,特别股的股东相较普通股股东 “对公司享有特别权利与义务”。〔12〕在我国台湾地区,公司法规定公司发行特别股“非经载明于章程者不生效力”。〔13〕在美国,此类“投资合同”属于“证券”的范畴,必须向证券和交易委员会注册并履行信息披露义务。结合我国股权交易创新的实际,在借鉴他国相关立法的基础上,我国公司法立法中可在明确优先股制度的同时,厘定公司章程的法律性质及公示效力,完善投资者保护、公司治理、信息披露规则等制度,从而引导股权投资行为在法律规制的轨道上健康有序发展。在司法实务中,法院在一系列该类合同效力问题上作出不同认定的判决,既是对股权交易多样性在不同情形下的认定的思辨,也是司法实践层面对该类问题不断深化的反映。

  对于近年来实践中的股权创新交易实践,作为调整股权法律制度的公司法,首先应明确其地位及 相关利益人的法定义务,凡是采取多样股权方式进行投融资交易的企业,将股权并非常规意义上的同 股同权的形态告知利害相关人,是其约定生效的前提。同时,在退出程序中,也要履行同样的信息披 露及对相关利害关系人的程序义务。为实现法律服务与社会治理的功能,财产法理论自应打破以制度自洽和逻辑完美为追求的立法设计,根据社会和经济发展需求构建创制务实的法律规范,为大限度地服务于社会进步和增进全民福 祉而努力。

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